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Vorwort
6
Inhaltsverzeichnis
8
Abkürzungsverzeichnis
15
Einleitung
20
I. Fragestellung und These der Untersuchung
20
II. Gang der Untersuchung
22
Kapitel 1: Grundlagen der öffentlichen Auftragsvergabe
23
I. Wirtschaftliche Bedeutung
23
II. „Soziale Unternehmen“ in Deutschland und Auftragsvergabe
27
III. Begriffsbestimmungen
28
1. Vergabeverfahren
29
2. Pflicht zur öffentlichen Vergabe
29
a) Öffentlicher Auftraggeber
29
b) Öffentlicher Auftrag
30
c) Schwellenwerte
31
3. Eignungs- und Zuschlagskriterien
32
a) Eignungskriterien
32
b) Zuschlagskriterium
33
4. Sekundärzwecke
34
5. Soziale Belange
37
Kapitel 2: Rechtsquellen des Vergaberechts
39
I. Geschichtliche Entwicklung des Vergaberechtsregimes
39
II. Dogmatische Einordnung des Vergaberechts
42
1. Lehre vom Verwaltungsprivatrecht
42
2. Öffentlich-rechtliche Einordnung
43
3. Verfassungsrechtliche Implikationen
44
4. Wettbewerbsrechtliche Dimension
45
5. Einfluss des europäischen Vergaberechts
46
6. Zwischenergebnis
47
III. Regelungen des Gemeinschaftsrechts
48
1. Grundlagen
48
2. Primäres Gemeinschaftsrecht
49
a) Gründungsverträge
49
b) Grundfreiheiten
50
aa) Grundlagen
50
bb) Dienstleistungsfreiheit
54
cc) Warenverkehrsfreiheit
56
dd) Niederlassungsfreiheit
58
ee) Arbeitnehmerfreizügigkeit
59
ff) Diskriminierungsverbot
59
c) Wettbewerbsregeln
60
d) Beihilferecht
62
e) Zwischenergebnis
65
3. Europäische Grundrechte
65
4. Sekundäres Gemeinschaftsrecht
66
a) Grundlagen
66
b) Die früheren Vergaberichtlinien
68
c) Die neue „klassische“ Vergabekoordinierungsrichtlinie
68
d) Die Sektorenrichtlinie
69
e) Rechtsmittelrichtlinien
69
5. Verhältnis von Primär- und Sekundärrecht
70
IV. Internationale Abkommen zum Vergaberecht
70
V. Die Regelungen des deutschen Rechts
74
1. Überblick
74
2. Einzelheiten
76
a) Grundgesetz
76
b) Das Haushaltsrecht
80
c) Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen
81
d) Vergabeverordnung
82
e) Die Verdingungsordnungen
83
f) Weitere Bundesgesetze
84
aa) Arbeitsförderung
84
bb) Werkstätten für Behinderte
85
g) Rechtliche Bestimmungen der Länder
85
3. Zwischenergebnis
86
VI. Österreich
87
VII. Grundprinzipien des Vergabeverfahrens
88
1. Grundlagen
88
2. Einzelheiten
88
a) Wettbewerbsprinzip
88
b) Transparenzgebot
92
c) Diskriminierungsverbot
94
d) Gleichbehandlungsgebot
94
e) Weitere Grundsätze
97
aa) Vertraulichkeitsgebot
97
bb) Treu und Glauben
97
cc) Gebot der Berücksichtigung mittelständischer Interessen
97
dd) Wirtschaftlichkeitsprinzip
97
Kapitel 3: Sekundärzwecke im Vergaberecht
99
I. Die Regelung des § 97 Abs. 4 HS. 2 GWB
99
II. Sekundärzwecke im Vergabeverfahren
99
III. Rechtstechnische Berücksichtigung
105
1. Leistungsbeschreibung
106
2. Auswahl der geeigneten Unternehmen
111
3. Zuschlagserteilung
112
4. Ausführungsbedingung
114
IV. Beispiele für Sekundärzwecke im deutschen Recht
115
1. Grundlagen
115
2. Wirtschaftspolitische Belange
118
a) Gegensteuerung bei konjunkturellen Schwankungen
118
b) Tariftreueerklärungen
119
c) Bekämpfung illegalen Verhaltens
124
d) Regionale Förderung durch Präferenzregelungen
126
e) Mittelstandsförderung
127
3. Umweltpolitische Belange
130
a) Umweltbelange
130
b) Kreislaufwirtschafts- und Abfallgesetz
134
c) Beschaffung von Holz
134
4. Gesellschafts- und sozialpolitische Belange
135
a) Ausbildungs- bzw. Lehrlingsförderung
135
b) Frauenförderung
137
c) Werkstätten für Behinderte
143
d) Langzeitarbeitslosigkeit
145
e) Regelungen bezüglich Vertriebene und Aussiedler
146
f) Scientology-Schutzerklärungen
147
g) Sanktionierung von Menschenrechtsverletzungen
149
h) Diskriminierungsschutz bei der Auftragsvergabe
152
i) Sonstige sozialpolitisch motivierte Belange
154
5. Ergebnis
154
V. Rechtsprechung des EuGH zu Sekundärzwecken
155
1. „Beentjes“
155
a) Sachverhalt
155
b) Problem
156
c) Schlussanträge des Generalanwalts
156
d) Das Urteil des EuGH
157
2. „Nord-Pas-De-Calais“
157
a) Sachverhalt
157
b) Problem
158
c) Schlussanträge des Generalanwalts
158
d) Das Urteil des EuGH
159
3. „Concordia Bus Finland“
160
a) Sachverhalt
160
b) Problem
160
c) Schlussanträge des Generalanwalts
161
d) Das Urteil des EuGH
162
4. „Wienstrom“
163
a) Sachverhalt
163
b) Problem
163
c) Schlussanträge des Generalanwalts
164
d) Das Urteil des EuGH
165
5. „Rüffert“
166
a) Sachverhalt
166
b) Problem
167
c) Schlussanträge des Generalanwalts
168
d) Das Urteil des EuGH
168
6. Kritik an der Rechtsprechung des EuGH
170
VI. „Soziale Belange“: Versuch der Definition
173
1. Ähnlichkeiten mit umweltbezogenen Belangen
174
2. Unterschiede zwischen sozialen und umweltbezogenen Belangen
175
3. Ergebnis
176
Kapitel 4: Anforderungen und Schranken
178
I. Anforderungen
178
1. EG-Recht
178
a) Einzelne Politiken und Tätigkeiten
179
aa) Integrationsauftrag
179
bb) Beschäftigungspolitik
180
cc) Sozialpolitik
180
dd) Chancengleichheit
181
b) Querschnittsaufgaben in der Gemeinschaft
182
c) Verfassungsentwurf
183
d) Corporate Social Responsibility
184
e) Zwischenergebnis
184
2. Deutsches Recht
185
a) Sozialstaatsprinzip
185
b) Staatszielbestimmung Umweltschutz
185
c) Zwischenergebnis
186
II. Schranken
187
1. EG-Recht
187
a) Europäisches Primärrecht
187
aa) Warenverkehrsfreiheit
187
bb) Dienstleistungsfreiheit
190
cc) Arbeitnehmerfreizügigkeit
192
dd) Niederlassungsfreiheit
192
ee) Diskriminierungsverbot
193
ff) Beihilfenverbot
193
gg) Europäisches Lauterkeitsrecht
196
hh) Zwischenergebnis
199
b) Europäisches Sekundärrecht
200
aa) Eignungskriterien
201
bb) Zuschlagskriterien
203
cc) Zwischenergebnis
204
c) Ergebnis
205
2. Deutsches Verfassungsrecht
205
a) Grundgesetzliche Kompetenzordnung
205
b) Grundrechte
206
c) Verfassungsrechtliche Grundsätze
210
aa) Grundsatz der Verhältnismäßigkeit
210
bb) Kopplungsverbot
210
d) Ergebnis
211
3. Sonstiges nationales Recht
212
a) Haushaltsrecht
212
b) Kartellrecht
214
aa) Allgemeines
214
bb) Marktbeherrschende Stellung
216
cc) Diskriminierungsverbot
217
dd) Missbrauch marktbeherrschender Stellung
219
c) Wettbewerbsrecht (UWG)
219
aa) Grundlagen
219
bb) Wettbewerbsabsicht
220
cc) Unlauterkeit
221
dd) Zwischenergebnis
222
d) Kartellvergaberecht
222
aa) Grundsätzliches
222
bb) Regelungsgehalt des § 97 Abs. 4 GWB
222
cc) Die Vergabegrundsätze des § 97 GWB
223
dd) Zwischenergebnis
226
e) Verdingungsordnungen
226
f) Allgemeine Geschäftsbedingungen
228
g) Ergebnis
228
4. Ergebnis
229
Kapitel 5: Transformation der Vergabekoordinierungsrichtlinie
230
I. Vergabekoordinierungsrichtlinie
230
1. Grundlagen
230
2. Vergaberechtliche Grundsätze und Prinzipien
233
3. Technische Spezifikationen gem. Art. 23 VKR
234
4. Eignungskriterien
235
5. Zuschlagskriterien
237
6. Sonderregelung „Vorbehaltene Aufträge“
239
7. Die sozialgestalterische Generalnorm
240
a) Entstehung des Art. 26 VKR
240
b) Spektrum des Art. 26 VKR
241
c) Wirkung des Art. 26 VKR im deutschen Recht
244
aa) Unmittelbare Anwendbarkeit des Art. 26 VKR
244
bb) Richtlinienkonforme Auslegung am Maßstab des Art. 26 VKR
246
d) Zwischenergebnis
247
8. Ergebnis
248
II. Stufen der nationalen Vergaberechtsreform
249
1. Grundsätzliches
249
2. Erste Stufe der nationalen Vergaberechtsreform
251
3. Zweite Stufe der nationalen Vergaberechtsreform
251
a) „Soziale Belange“ in der Reform
251
b) Gesetzesentwurf zur Modernisierung des Vergaberechts
253
c) Stellungnahme des Wissenschaftlichen Beirats
257
d) Stellungnahmen zum Gesetzesentwurf
258
4. Aktueller Stand
259
5. Realisierbarkeit von Sekundärzwecken in Deutschland
260
Kapitel 6: Zusammenfassende Thesen und Ausblick
266
I. Wesentliche Ergebnisse
266
II. Ausblick
269
Literaturverzeichnis
270
Mitteilungen der Kommission
290
Sachwortverzeichnis
292
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